【201202051】无真实交易违规办理票据贴现非法获利构成非法经营罪
文/陈利 周群

　　【裁判要旨】
　　行为人在没有真实交易背景的情况下，通过银行工作人员违规办理票据贴现并获取相应费用，其行为属于非法从事资金支付结算业务的经营行为，应当以非法经营罪定罪处罚。
　　 ■案号一审：（2010）南刑初字第297号
　　【案情】
　　公诉机关：江苏省无锡市南长区人民检察院。
　　被告人：王璟。
　　江苏省无锡市南长区人民法院经公开开庭审理查明：2006年4月至2008年5月间，被告人王璟为了办理票据贴现等业务，以自己或借用他人的名义，先后注册成立了景芊公司、助禾公司、基山公司、巨欧公司、圣郎公司等多家空壳公司。上述公司成立后，被告人王璟又以上海融兰投资咨询有限公司、上海融兰企业管理咨询有限公司等公司的名义积极对外宣传可以办理票据贴现、保证金、短存短贷等业务。2009年3月至6月间，被告人王璟与广东发展银行无锡永乐路支行和梁溪支行、招商银行无锡分行、南京银行西康路支行、烟台市商业银行西大街支行相关工作人员合作，以巨欧公司、圣郎公司的名义，取得他人未到期银行承兑汇票，并采用伪造贸易合同和增值税专用发票复印件等方法，以巨欧公司、圣郎公司作为贴现申请人，通过上述金融机构将未到期银行承兑汇票进行贴现，贴现金额计人民币10亿余元。被告人王璟从中非法获利人民币6万余元。
　　中国银行业监督管理委员会政策法规部于2009年11月17日作出关于对王璟等人行为性质认定意见的函。该函明确：根据刑法修正案（七）第五条等法律法规的规定，王璟等人的行为可以认定为非法从事资金支付结算业务。
　　【审判】
　　2010年9月21日，江苏省无锡市南长区人民检察院以被告人王璟犯非法经营罪，向江苏省无锡市南长区人民法院提起公诉。
　　被告人王璟辩解：其仅在贴现银行与需进行贴现的持票人之间从事中介业务，未取得、经手、占有过银行承兑汇票，其所从事的并非资金结算业务。且在贴现过程中，其均按贴现银行要求办理，如认定其有罪，那么贴现银行是主犯，其是从犯。
　　王璟的辩护人辩称：被告人王璟仅是介绍持票人将手中的票据流转至贴现银行，并在持票人及贴现银行的监督下由银行将贴现资金划转给持票人，所有的票据贴现业务均由银行操作，被告人王璟仅是介绍票据贴现业务的中介，不具有非法经营的主观故意，其行为不构成非法经营罪。中国银行业监督管理委员会政策法规部出具的函不具有法律效力。
　　江苏省无锡市南长区人民法院认为：被告人王璟以自己或借用他人的名义，先后注册成立多家空壳公司，由其本人实际控制，并积极对外宣传可以办理票据贴现业务。
　　2009年3月至6月间，被告人王璟以巨欧公司、圣郎公司的名义，取得他人未到期银行承兑汇票，并采用伪造贸易合同和增值税专用发票复印件等方法，以巨欧公司、圣郎公司作为贴现申请人，通过金融机构将未到期银行承兑汇票进行贴现，贴现金额计人民币10亿余元。被告人王璟的行为严重扰乱了正常的国家金融秩序，属于刑法第二百二十五条第（三）项规定的非法从事资金支付结算业务的行为，应以非法经营罪追究其刑事责任。考虑到相关银行（包括承兑行、贴现行）为了追求业绩、利润而只注重确保银行承兑汇票的真实性，对于相关交易背景的真实性却不作审查、审查不严或者怠于审查，属违规放纵，使得整个贴现过程最终完成，以及被告人王璟的行为并未造成承兑银行、贴现银行、持票人直接经济损失等情况，在量刑时可对被告人王璟酌情从轻处罚。被告人王璟归案后能如实供述自己的犯罪事实，可酌情从轻处罚。辩护人提出的被告人王璟的行为不构成非法经营罪的辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（三）项、第六十四条之规定，以被告人王璟犯非法经营罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二十五万元。被告人王璟违法所得人民币六万元予以没收，上缴国库。
　　宣判后，被告人王璟未提出上诉，公诉机关亦未提出抗诉。
　　【评析】
　　本案争议焦点主要有两个：一是中国银行业监督管理委员会政策法规部出具的关于对王璟等人行为性质认定意见的函是否具有法律效力？二是被告人王璟办理票据贴现的行为是否属于非法从事资金支付结算业务的行为？
　　关于第一个争议焦点。中国银行业监督管理委员会成立后，原由中国人民银行履行的对存款类金融机构的监督管理职责改由中国银行业监督管理委员会履行。本案中，中国银行业监督管理委员会政策法规部出具的对于被告人王璟的行为性质认定的函，是其履行金融监管职责的体现，而非对刑法所作的解释。因而，中国银监会政策法规部关于对王璟等人行为性质认定意见的函具有法律效力，可以作为证据采纳。
　　关于第二个争议焦点。被告人王璟及其成立的多个空壳公司与相关银行工作人员结合，由其向银行提供银行承兑汇票、增值税专用发票及合同复印件，由银行将银行承兑汇票贴现后将款项汇至王璟控制的公司，再由王璟控制的公司将款项支付给持票人。在此过程中，贴现银行获取贴现利息、被告人王璟获取相应的费用。被告人王璟的行为是一种经营行为，而这种经营行为既不符合我国票据法规定的商业汇票持票人向银行办理贴现必须具备的与出票人或者直接前手之间具有真实的商品交易关系这一条件，又会造成金融秩序的严重混乱，使国家对宏观金融政策的出台、执行造成偏差，对金融管理制度亦造成损害，扰乱了市场秩序，具有严重的社会危害性。此种行为应属于刑法第二百二十五条第（三）项规定的非法从事资金支付结算业务，故对被告人王璟应以非法经营罪定罪处罚。
　　本案也从另一个侧面反映出部分商业银行为了追求业绩和利润，违反票据法、《中国人民银行商业汇票承兑、贴现与再贴现管理暂行办法》中关于持票人必须与出票人或其前手之间具有真实的商品交易关系的规定，纵容票贩子作为中介办理票据贴现业务的违规经营问题。
　　王璟案中，众多银行涉嫌违规办理票据贴现，不仅有南京银行、徽商银行、烟台银行等地方性商业银行，还有广发银行、民生银行、招商银行等全国性商业银行，甚至连工商银行、农业银行、中国银行等大型国有银行也牵涉其中。涉案银行违规办理票据贴现涉案金额巨大，违规办理票据贴现的总金额高达80多亿，其中单笔贴现业务达千万元以上的情形非常普遍。很多涉案银行对违规办理贴现的行为性质及危害性认识不到位，有很多银行人员认为该行为只是违规而已，并未认识到该行为亦属于刑法第二百二十五条第（三）项规定的非法从事资金支付结算业务。
　　通过违规办理贴现，贴现银行能够获取贴现利息，承兑银行能够完成吸收存款指标，票贩子可获取相应费用，持票人可快速变现，出票人或者持票人的业务人员则可私匿好处费等等，而国家的金融秩序则被严重扰乱。银行违规办理票据贴现业务，不仅严重影响国家宏观金融调控政策的执行，破坏银行间正常的竞争秩序和健康有序的金融秩序，还为洗钱等违法犯罪活动提供转移资金的便利。但对于商业银行的此种违规经营行为，尚无法纳入刑法予以惩戒，只能通过金融监管部门的行政处罚和日常监管进行打击防范。对于该案，一审法院已经向当地银行业监督管理委员会发出司法建议，建议金融监管部门依法履行监管职责，对商业银行违规行为进行查处，并加强对银行机构的业务活动及其风险状况的日常监督检查。
　　（作者单位：江苏省无锡市南长区人民法院）