《刑事审判参考》（2008年第4辑，总第63辑）

[第495号]谭某、罗某强奸、抢劫、盗窃案-强迫他人性交、猥亵供其观看的行为如何定性

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裁判要旨：行为人虽然没有亲自实施强奸、狠裹妇女的行为，但其强迫他人实施上述行为的，其属于间接实行犯，应当按照实行正犯来处理。为寻求精神刺激，在同一时间内强迫他人对同一犯罪对象实施性交和狠衰行为供其观看的行为，应当依照吸收犯的处理原则，在强奸罪和强制狠裹妇女罪中择一重处罚。

（一）行为人虽然没有亲自实施强奸、狠裹妇女的行为，但其强迫他人实施上述行为的，其属于间接实行犯，应当按照实行正犯来处理

这种情况下，未直接实施实行行为的行为人实际上是利用其他人作为犯罪工具，其虽然没有亲自直接实施强奸、狠哀行为，但行为人本人仍然构成间接实行犯，应当按照实行正犯来处理。

（二）为寻求精神刺激，在同一时间内强迫他人对同一犯罪对象实施性交和狠裹行为供其观看的行为，应当依照吸收犯的处理原则，在强奸罪和强制狠裹妇女罪中择一重处罚

本案二被告人基于寻求精神刺激这一目的、在同一时间段内强迫他人对同一行为对象先后实施强奸、狠裹行为的，符合刑法中的吸收犯成立要件，因此，应当依照吸收犯的处理原则，择一重处罚。

一般情况下，行为人出于强奸的目的，强行与被害人发生性行为，由于意志以外的原因而未得逞时，心有不甘，继续实施狠衰行为，或者其强奸既遂后又继续对同一行为对象实施狠裹行为的，此时的狠衰行为是强奸行为的自然延续，当然地被强奸行为吸收，不再单独评价。但在一些特殊情况下，狠襄行为虽系强奸行为的自然延续，由于行为人采取的狠襄手段残忍、性质恶劣，或者行为人强奸未遂或中止而狠裹行为既遂，相较之下，对其狠裹行为可能判处的刑罚比对其强奸行为可能判处的刑罚更重时，那么强奸行为就可能被狠衰行为所吸收了。本案就是适例。

需要指出的是，如果行为人实施强制狠裹妇女行为与强奸行为的时间间隔较长，已经超过生理上二行为自然延续过程的，或者强奸对象与强制狠襄对象不是同一人的，则强奸行为与强制狠裹行为之间就不再具备吸收关系，不符合吸收犯的成立要件，不能再按照吸收犯的处理原则择一重处罚，而应当依照强奸罪和强制狠裹妇女罪对其实行数罪并罚。

执笔：川彦；审编：薛淑兰。

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